释明后不变更诉讼请求，应当判决驳回
判决要旨：原告诉讼请求不当，经法院释明后，原告仍坚持不变更诉讼请求的，应当判决驳回诉讼请求。
一、案情
2002年7月28日，攀枝花市惠林房产公司与攀枝花市光祥建筑公司签订《攀枝花市凤凰广场D座工程施工合同》一份，对双方的权利义务作了明确约定。合同签订后，攀枝花市惠林房产公司的施工图尚在审查批准之中，攀枝花市光祥建筑公司为了抢进度已开始修建基础工程，2003年9月停止施工，并向攀枝花市惠林房产公司发函要求解除合同。2003年11月26日攀枝花市光祥建筑公司向攀枝花市惠林房产公司提交了自已作出的《工程造价决算书》，该基础造价为2275522.11万元，其他费用损失629659.02元，停工期间利息403836.41元。2005年7月18日攀枝花市光祥建筑公司向攀枝花市中级人民法院起诉攀枝花市惠林房产公司，要求法院判令被告支付上述全部款项，并退还工程保证金30万元。
二、代理律师观点
攀枝花市惠林房产公司委托成都冯明超律师为其一审代理人，冯明超律师阅卷后认为:
1、本案属工程结算纠纷
原告认为本案属于工程欠款纠纷，缺乏事实依据。首先，原告向法院提交自己编制的工程造价结算书, 作为原告主张欠款的依据，在法理上系自证，属证据种类中的当事人陈述，故不能作为原告主张欠款的依据。其次，最高人民法院法释（2004）14号“关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释”第20条规定：当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。 而本案双方当事人在合同中没有“发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的”约定。因此，应当对工程进行造价鉴定。
2、本案应由负有举证责任的原告申请鉴定
原告自己单方作出的工程结算，对惠林公司无约束力，没有法律效力，惠林公司又不予认可，致使争议的工程款无法确定。依据《民诉法》“谁主张谁举证”的原则，原告对其主张被告欠付工程款负有举证责任。最高人民法院“关于民事诉讼证据的若干规定”第25条规定“对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内不提出鉴定申请的，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果”。因本案原告在举证期内未申请鉴定，致使争议的工程款无法确定，应依法驳回原告的诉讼请求。另外，原告要求被告退还工程保证金30万元无证据支持。
3、本案工程不具有合法性，原告应当承担主要责任
被告系房产开发公司，对建设施工并不很熟悉，原告是一家专门从事建筑施工企业，明知施工图纸未经审查合格，也没有进行图纸会审交底和办理相关施工许可证的情况下，原告仍然非法进行施工，造成该工程丧失利用价值。没有利用价值的工程只能推倒重建，最高人民法院法释（2004）14号“关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释”第16条和第3条之规定，承包人请求支付工程款的，人民法院不予支持，因此造成该工程损失应由原告承担。
4、原告要求被告支付工程款利息，于法无据
双方当事人签订的施工合同专用条款第26条第2款约定：承包人垫付工程款从基础到第三层，从第四层开始支付工程进度款。最高人民法院法释（2004）14号“关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释”第六条规定：当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。
三、审理与判决
四川省攀枝花市中级人民法院认为，光祥公司与惠林公司签订的《D座施工合同》，是双方当事人的真实意思表示，其内容未违反法律、行政法规的强制性规定，对双方当事人均有法律约束力。光祥公司诉称是由于被告惠林公司在合同签订后未向其提供经审查后合格的施工图四套而造成工程长期停工。但其提交的停工报告载明是“等待植筋完毕（估计40天）才有活干，现在只能停工”，且合同未进行任何违约责任约定，光祥公司在本次诉讼中也未诉请解除合同。其要求惠林公司支付基础工程价款的诉讼请求既不符合双方在合同中关于工程款支付的约定，也不符合法律及司法解释的相关规定，该诉讼请求不能成立。本案纠纷性质不是建设工程欠款纠纷，光祥公司以惠林公司应付工程款2275522.11元起诉，与本院根据案件事实作出的认定不一致。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条第一款之规定，本院已书面通知光祥公司变更诉讼请求，但光祥公司不同意变更诉讼请求，综上所述，光祥公司在无合同约定，又未诉请解除合同，也未能与惠林公司进行结算的情况下，主张惠林公司应支付工程欠款2275522.11元，无确实充分的事实和法律依据，本院对此不予支持，光祥公司诉称，工棚搭建地点是被告指定的，但未提交任何证据予以证实。工棚被要求拆除，光祥公司请求由惠林公司承担“搭设拆除费用及被告原因发生费用”无合同约定及法律规定，本院对此不予支持。光祥公司诉请要求惠林公司支付工程保险金300000元，未向法庭相应举证，本院对此亦不予支持。
四川省攀枝花市中级人民法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百二十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第三十五条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条之规定，于2005年11月25日作出（2005）攀民初字第119号民事判决：
驳回原告攀枝花市光祥建筑工程有限公司的全部诉讼请求。
四、相关案例
广茂公司与伊利公司签订《建设工程施工合同》，广茂公司向内蒙高级人民起诉，要求伊利公司支付工程款、违约金及损失赔偿。在一审法院审理期间，一审法院已告知广茂公司其诉讼请求的依据不当应予以变更，但广茂公司经坚持原诉讼请求及事实依据不当的意见。故一审法院认为广茂公司的主张不符合双方合同约定及相关法律法规，其理由不能成立。据此判决如下: 驳回广茂公司的诉讼请求。
广茂公司不服上诉至最高人民法院。最高人民法院审理后认为广茂公司既不变更诉讼请求，又不对其诉讼请求的赔偿数额举证证明，根据《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款的规定，广茂公司应承担诉讼风险。一审法院判决驳回广茂公司的诉讼请求是适当的，广茂公司的上诉理由不能成立。最高人民法院于2003年4月2日作出（2003）民一终字第5号民事判决: 驳回上诉，维持原判。（该案例选自: 黄松有主编·最高人民法院建设工程施工合同司法解释的理解与适用P631～P635）
（经典案例选编·冯明超 电话 13088086906）
云南省景东彝族自治县自治条例
云南省人大常委会
云南省景东彝族自治县自治条例
云南省人大常委会
第一章 总 则
第二章 自治县的自治机关
第三章 自治县的人民法院和人民检察院
第四章 自治县的经济建设和财政管理
第五章 自治县的文化建设
第六章 自治县的干部职工队伍建设
第七章 自治县的民族关系
第八章 附 则
第一章 总 则
第一条 根据中华人民共和国宪法和中华人民共和国民族区域自治法，结合景东彝族自治县（以下简称自治县）的政治、经济、文化的特点制定本条例。
第二条 自治县是云南省内彝族人民实行区域自治的地方，县内还居住着汉族、哈尼族、瑶族、傣族、回族等民族。
第三条 自治县的自治机关是自治县的人民代表大会和自治县人民政府。自治县的自治机关行使县级地方国家机关的职权，同时行使自治权。
自治县的自治机关驻锦屏镇。
第四条 自治县的自治机关保证宪法和法律在自治县的遵守和执行。有权采取特殊政策和灵活措施，加速自治地方经济、文化的发展。
上级国家机关的决议、决定、命令和指示，如有与民族区域自治法相抵触的，报经该上级国家机关同级人民代表大会常务委员会决定，按民族区域自治法执行；如有不适合本县实际情况的，自治机关报经该上级国家机关批准，变通执行或停止执行。
第五条 自治县的自治机关保障各民族公民在法律面前一律平等，各民族公民都享有宪法和法律赋予的权利，同时，必须履行宪法和法律规定的义务。
第六条 自治县的自治机关在中国共产党的领导下，在马克思列宁主义、毛泽东思想的指引下，坚持人民民主专政，坚持社会主义道路。带领全县各族人民，以经济建设为中心，坚持改革开放。自力更生，艰苦奋斗。逐步把自治县建设成为民族团结，社会安定，经济繁荣，文化发达，
人民富裕的自治地方。
第七条 自治县的自治机关加强社会主义精神文明建设，发展教育科学文化事业。对各族公民进行爱国主义，集体主义、社会主义，自力更生、艰苦奋斗的思想教育和革命传统教育，以及民族和宗教政策教育。继承和发扬各民族爱祖国、爱民族、勤劳勇敢、团结友爱、勇于创新的优良
传统。树立自尊、自信、自立、自强的精神。自觉改革妨害民族兴旺和人民致富的陈规陋习，改变妨碍生产力发展的旧观念。培育有理想、有道德、有文化、有纪律的社会主义公民。
第八条 自治县的自治机关维护和发展各民族平等、团结、互助的社会主义民族关系。禁止对任何民族的歧视和压迫，禁止破坏民族团结和民族分裂的行为。
第九条 自治县的自治机关保障各民族公民有宗教信仰自由。任何国家机关、社会团体和个人不得强制公民信仰宗教和不信仰宗教，不得歧视信仰宗教的公民或不信仰宗教的公民。
自治机关保护正常的宗教活动，任何人不得利用宗教破坏社会主义建设，破坏社会秩序，损害公民身体健康，干涉婚姻自由，妨碍国家司法和教育制度的活动。
宗教团体和宗教事务不受外国势力的支配。
第十条 自治县的自治机关保护归侨、侨眷和台湾、香港、澳门同胞及其家属的合法权益。
第十一条 自治县内的一切国家机关、武装力量、各政党组织、各社会团体和各民族公民，都必须遵守和执行本条例。
第二章 自治县的自治机关
第十二条 自治县的地方国家权力机关是自治县的人民代表大会。自治县人民代表大会代表的名额和比例，根据法律规定的原则确定。
自治县人民代表大会常务委员会是自治县人民代表大会的常设机关，其组成人员中，彝族公民所占比例应与其人口所占比例相适应，应当有彝族公民担任主任或者副主任。
第十三条 自治县人民政府是自治县的人民代表大会的执行机关是自治县的地方国家行政机关。
自治县人民政府的组成人员中，彝族成员所占比例应与其人口所占比例相适应，其他少数民族也应有适当名额，自治县县长由彝族公民担任。
自治县人民政府所属工作部门的正职和副职领导成员中，至少配备一名少数民族人员，其他工作人员中，应尽量配备彝族和其他少数民族的人员。
第十四条 自治县的自治机关在执行职务的时候，使用自治县通用的汉语、汉文，根据需要可使用彝语。
第三章 自治县的人民法院和人民检察院
第十五条 自治县的人民法院和人民检察院的组织、职能和工作依照法律的有关规定执行。
自治县的人民法院和人民检察院，应有彝族公民担任院长或者副院长，检察长或者副检察长。
自治县的人民法院和人民检察院的工作人员中，应适当配备彝族和其他少数民族人员。
第十六条 自治县的人民法院和人民检察院使用汉语审理和检察案件，保障各民族公民都有使用本民族语言进行诉讼的权利。对于不通晓汉语、汉文的诉讼参与人，应当为他们翻译。
制作法律文书使用汉文。
第四章 自治县的经济建设和财政管理
第十七条 自治县的经济建设，坚持以农业为基础，在保证粮食稳步增长的前提下，重点发展林业、畜牧业、甘蔗、茶叶、水果等，相应发展加工工业。
第十八条 自治县的自治机关要增加农业投入，改善农业生产条件，推广科学技术，提高单位面积产量。
自治县的自治机关长期坚持和不断完善家庭经营为主的联产承包责任制，建立健全产前、产中、产后的各种服务体系，完善统分结合的双层经营体制，要在自愿互利的基础上发展各种形式的合作经济组织。
自治县的自治机关必须贯彻执行十分珍惜和合理利用土地的方针。禁止乱占耕地和滥用土地，承包地和自留地未经批准，不得改作非农业用地，对放弃经营而造成荒芜的土地，国家或集体有权收回调整。
第十九条 自治县的林业建设贯彻以营林为基础，普遍护林，大力造林，采育结合，永续利用的方针。制定发展、保护、采伐林木的措施，实施营造用材林、经济林、防护林、风景林、薪炭林、特种用材林的规划，提高森林覆盖率。
自治县的自治机关要依法治林，加强林政管理。坚持消耗量必须低于生长量的原则。严格控制森林年采伐量，严防山林火灾，严禁乱砍滥伐，严禁毁林开荒。
对不宜耕种的陡坡地，应逐步退耕还林还牧；对植被遭到破坏，水土流失严重的山箐沟壑，进行全面规划，综合治理，切实保护好水源林。鼓励群众在宜林的荒山荒地上承包造林。
认真抓好节能措施，积极推广节柴改灶，以煤、电代柴，严格控制林木消耗量。
第二十条 自治县的自治机关要加强对无量山和哀牢山自然保护区的管理、保护。保护珍贵稀有动物植物，保护风景林木。
第二十一条 自治县的畜牧业以私养私有为主，重点发展猪、牛、羊，同时发展以鸡为主的家禽饲养业。要加强草山牧场建设。充实培训和提高畜牧兽医科技队伍，建立健全疫病防治、良种培育、产品加工、储运、销售等服务体系，不断提高畜产品的商品率。
第二十二条 自治县的自治机关重视建立甘蔗、茶叶、水果等经济作物的商品生产基地。改良品种，引进、推广先进技术，提高单位面积产量，提高经济效益。
第二十三条 自治县的自治机关依法加强水资源的管理、开发和利用。积极进行水利设施建设，实行民办公助，小型为主，蓄、引、堤相结合的方针。谁建谁有，谁管理谁受益。
支持国家在自治县境内进行大型水电建设，鼓励群众兴办自治县的小水电站。
第二十四条 自治县的自治机关要重视发展渔业生产，加强渔政管理。保护水产资源，境内河流，严禁炸、电、毒、竭泽等毁灭性手段捕鱼，违者必究。
第二十五条 自治县的工业应根据资源条件和市场需要，重点发展林化加工、蔗糖、茶叶、水果、饲料加工工业和建筑建材业。采取多种形式，多渠道引进资金、技术和人才，增强企业活力。
第二十六条 自治县的自治机关依法管理、保护自治县的矿产资源和其他自然资源。
对可以由自治县开发的矿产资源和其他自然资源，自治县优先合理开发利用，并制定优惠政策，采取多种形式，引进资金、技术和设备，与外地经济实体合作开发利用。
自治县的自治机关支持上级国家机关在自治县兴办企业、事业和开发资源。上级国家机关所属的企业、事业单位在自治县开发资源的时候，必须与发展当地经济文化事业相结合，照顾自治县的利益，照顾当地人民的生产和生活。自治县的自治机关依法对他们实行监督。
第二十七条 自治县的自治机关保护和改善生态环境和生活环境，防止污染和其他公害。在自治县境内的企业，必须按照国家规定建立防治污染设施，凡污染环境，危害人民健康的，都要作出规划，限期治理，造成损失的依法处理。
第二十八条 自治县的自治机关积极发展乡镇企业，根据实际情况，发挥本地自然优势，正确引导、合理规划、积极扶持、加强管理，并在信贷、税收上给予照顾。
第二十九条 自治县的自治机关要不断深化国营商业和供销合作社的经济体制改革。
自治县的商业供销、医药企业享受国家民族贸易政策的照顾。
自治县的自治机关自主地安排利用完成国家计划收购上调任务以外的工农业产品和其他土特产品。
自治县的自治机关在国家外贸计划的指导下，大力组织出口货源，有计划地建设出口商品基地，发展对外贸易，在外汇留成和使用方面享受国家优待。
第三十条 自治县的自治机关积极发展交通运输事业，在国家扶持下，实行民办公助，民工建勤的办法加速县、乡、村公路和山区驿道的建设，加强对公路、桥梁、驿道的维护和管理，发展民间运输。
自治县的自治机关加强城镇、乡村，特别是边远山区邮政、邮电通讯网的建设。
第三十一条 自治县的自治机关把边远、特困山区列为扶贫重点，从实际出发，采取特殊措施，放宽政策，组织资金、物资、技术配套扶持，使当地人民利用本地资源优势发展生产，逐步走上共同富裕的道路。
第三十二条 自治县的财政是国家的一级地方财政，依照国家财政体制，属于自治县的财政收入，可以自主地安排使用，可以自行安排使用收入的超收和支出的节余资金。
自治县人民代表大会批准的财政预算，自治县人民政府必须严格执行，如有部份变更，须经自治县人民代表大会常务委员会决定。
第五章 自治县的文化建设
第三十三条 自治县的自治机关应全面贯彻党和国家的教育方针，进行教育体制改革，决定自治县的教育规划，各级各类学校的设置、办学形式、教学内容、教学用语和招生办法。
自治县要重视基础教育，积极发展幼儿教育，普及初等教育，逐步实施九年制义务教育。把普通教育和职业技术教育相结合。重视成人教育，鼓励自学成才，积极扫除文盲。
自治县的自治机关重视民族教育，在经济困难、居住分散的山区办寄宿制、半寄宿制的民族小学。在县属中学增设民族班、民族部。
自治县的自治机关根据社会发展和经济建设的需要，发展各种职业学校，举办各种职业班，培养各种技术人才。
自治县的自治机关加强各级各类学校的政治思想教育，培养德、智、体、美、劳全面发展的社会主义建设人才。
第三十四条 自治县的自治机关加强教师队伍建设，培养一支稳定合格的教师队伍，保障人民教师的合法权益，在边远、贫困山区工作的教师，在待遇上应给予特殊照顾。
第三十五条 自治县的自治机关用于教育的财政经费的增长比例，应高于财政经常性收入的增长比例，并使按在校学生人数平均的教育费用及其公用部份逐步增长。
自治县鼓励城乡集体经济组织，国家企业事业单位、其他社会力量和个人办学或捐资助学。
第三十六条 自治县的自治机关坚持文艺为人民服务，为社会主义服务的方向，继承和发扬优秀民族文化传统，繁荣具有民族特点的文学艺术。积极发展新闻、广播、电影、电视、档案和图书事业。加强文化馆、站、室和广播电视工作站的建设。积极扶持和指导业余文艺团体，开展有
益于人民身心健康的活动。
自治县的自治机关重视发掘、收集、整理和研究民族文化遗产，认真编写地方史志。保护历史文物和名胜古迹，严禁盗掘古墓和破坏盗卖文物，保护测量标志。
自治县的自治机关创造条件，丰富群众文化生活，增设体育设施，开展群众性体育活动，增强人民体质。
第三十七条 自治县的自治机关重视科学技术的发展，重点做好粮食、林业、畜牧业、甘蔗、茶叶等技术实验和推广工作。对科研和推广工作有显著成绩的单位和个人应给予奖励。
自治县的自治机关重视农村科技网的建设，建立技术培训中心，举办各种形式的技术培训班，对回乡知识青年，复员退伍军人和基层干部进行技术培训。
自治县的自治机关无偿或低偿地为贫困地区提供技术服务，做好科技扶贫工作。重视科技队伍的建设，努力改善科技人员的工作条件和生活条件，对边远、贫困山区工作的人员待遇上给予适当照顾，对有显著成绩的单位和个人给予奖励。
第三十八条 自治县的自治机关积极进行医疗卫生体制改革，开展爱国卫生运动，贯彻预防为主，城乡兼顾，中西医结合的方针。加强对地方病、多发病、常见病的研究和防治。加强妇、幼、老年保健工作。
自治县的自治机关重视医疗卫生队伍的建设，加强医德教育，提高医术水平，为社会提供优质服务。
第三十九条 自治县的自治机关全面贯彻执行婚姻法，推行计划生育。控制人口出生率，提高人口素质。
第六章 自治县的干部职工队伍建设
第四十条 自治县的自治机关采取各种措施培养少数民族干部和妇女干部，培养科技、经济管理等专业人才，不断提高他们的政治素质和业务水平。
第四十一条 自治县的自治机关、企业、事业单位在招收人员时，在同等条件下，优先招收彝族和其他少数民族人员。在上级国家机关下达的招收人员总额中，自主确定从农村招收的比例。
自治县的自治机关自主地补充编制内的自然减员缺额。
自治县内隶属于上级国家机关的企业、事业单位，在招收人员的时候，应当主要在自治县内招收。
第四十二条 自治县的自治机关重视发挥外来干部、职工的作用，积极引进各类专业技术人才，并采取优惠政策，鼓励他们安心在自治县工作，在国家规定的原则下，对长期在自治县工作的外来干部和职工，在离休、退休等待遇方面给予照顾。
第七章 自治县的民族关系
第四十三条 自治县的自治机关维护和发展平等、团结、互助的社会主义民族关系，提倡各族人民互相理解、互相尊重、互相学习、互相信任、互相帮助，不断增强汉族干部和少数民族干部之间，外来干部和本地干部之间，各少数民族干部之间的团结，反对大汉族主义和地方民族主义
。
自治县的自治机关维护自治县内散居少数民族的权益，照顾他们的特点和需要，培养和任用他们的干部，积极帮助他们发展经济、文化事业、促进各民族的共同进步和繁荣。
自治县的自治机关在处理涉及各民族的特殊问题的时候，必须与他们的代表充分协商，尊重他们的意见。
自治县保障各民族都有使用和发展自己的语言文字的自由，都有保持或者改革自己风俗习惯的自由。
第四十四条 每年公历12月20日是自治县成立纪念日。农历6月24日是彝族火把节。其他各民族的传统节日也应当受到尊重。
第八章 附 则
第四十五条 本条例经自治县人民代表大会通过，报云南省人民代表大会常务委员会批准后生效，并报全国人民代表大会常务委员会备案。
自治县的人民政府按照本条例的规定，制定必要的实施办法。
本条例的解释权属自治县人民代表大会常务委员会。
1990年8月25日
