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民事责任法建议稿及说明

卜越



【摘要】确定民事责任分为三步：第一步，确定侵害人（被告）是否承担责任。第二步，在责任人之间分配责任，或者在责任人和受害人之间分配责任和损失。第三步，确定责任人承担责任的方式和范围。确定民事责任的逻辑结构，也就是民事责任法的逻辑结构。本文为民事责任理论创新之作。

【关键词】民事责任；民事责任法；建议稿；说明


【正文】
　　民事责任法是关于如何确定民事责任的法律。确定民事责任即通常所说的侵权归责，就是公民、法人或者其他组织的权利受到侵害，而追究侵害人的民事责任。确定民事责任是按一定程序实施的过程，可由当事人自己进行，当事人之间对责任确定有分歧的，可请求人民法院或者仲裁机构实施。
　　责任确定的完整过程是从受害人或者其他救济权人对其权利损害主张由侵害人承担责任开始，到确定侵权人的具体责任终结。责任确定分三步走：
　　第一步，是确定侵害人（被告）是否承担责任。适用的标准即（侵权）责任构成要件，或称（侵权）责任构成。如果责任构成要件充分满足，责任确定继续进行，否则就此终结。
　　如果除了单一侵权人的侵权行为外，还有其他责任、损失分担因素，责任确定进行第二步：在责任人之间分配责任，或者在责任人和受害人之间分配责任和损失。并非所有的侵权案件都有责任或者损失分担因素。如果没有，这第二步就省略了。
　　责任确定的第三步，是确定责任人承担责任的方式和范围。
　　本建议稿的结构与上述确定民事责任的程序相一致。第一章为总则，主要规定责任法的基本原则以及本法与其他法律的关系。第二章规定责任构成。第三章规定责任、损失的承担与分担。第四章规定责任方式与责任范围。第五章为附则。

第一章 总则

第一条【立法目的和依据】
为保护权利，促进和保障义务的适当履行，根据宪法和我国实际情况，总结民事活动的实践经验，制定本法。
【说明】
　　权利是受法律保护的民事主体的利益或者自由。或者说，凡是受法律保护的民事主体的利益或者自由都是权利。如果把“权利”限定为法定权利，那么“权利”和“义务”则不对称，即义务明显多于权利，因为义务不限于法定义务。为使“权利”“义务”相对应，应当使用广义的权利概念。
　　义务是指为保障权利（权力）实现或者维持权利（权力）现状而必须的、具有法律强制力的不利益或者不自由。义务具有强制性。其强制性源于法律责任的保障：不适当履行义务就要承担相应的法律责任。故民事责任法就是义务履行保障法。
　　权利与义务是一个问题的两面。有权利就有义务，反之亦然。履行义务是为了保障或者实现他人的权利，违反义务就是侵害权利。故民事责任法也就是侵权责任法。
　　本建议稿为民事基本法，其上位法为宪法。
第二条【义务应当履行原则】
义务应当履行。民事主体违反有关义务，应当依照本法承担责任。
【说明】
　　第二条至第七条是民事责任法的基本原则。民事责任法的基本原则是民事责任法立法、解释、适用的基本准则，也是本建议稿具体规则的提炼与抽象。没有具体规则的，可适用基本原则。
义务应当履行，是本建议稿的落脚点、核心、纲。
　　义务与责任是法的要素。一部单行法律可以不规定权利，但必须规定义务和责任，否则，就不成其为法律了。宪法规定的民事主体的权利，是靠义务来保障和实现的。没有义务，宪法规定的权利就会落空。故法律规范主要是规定义务。义务具有强制性。其强制性就体现在责任上——违反义务就要承担责任。如果没有责任作保障，义务就没有了强制性，也就不是法律义务了。

第三条【平等保护和适度向弱者倾斜相结合原则】
保护民事主体的权利，实行平等保护和适度向弱者倾斜相结合的原则。
【说明】
　　确定民事责任，应当坚持形式公平和实质公平的统一。平等保护是民法基本原则——公平原则、平等原则在民事责任法中的体现。平等保护包括两个方面：一是侵害人、受害人的权利受到平等保护，二是法律规范具有普遍适用性。
　　适度向弱者倾斜是实现实质公平所必须的。现实生活中，民事主体自身情况及经济条件千差万别，承担同样的民事责任，不同的民事主体可能会付出不同的代价。赔款10万元，对一个亿万富翁来讲只是九牛一毛，而对一个穷人来讲则可能倾其所有。这样的责任对前者来说是一个很轻的责任，而对后者来说则是一个极重的责任。
　　受害人不一定是弱者。一个保姆不慎打碎了雇主的花瓶，相对而言，侵害人是个弱者。民事责任主要是财产责任。在确定民事责任时，弱者主要指的是穷人，也包括未成年人、残疾人等无行为能力人或者限制行为能力人。在弱者履行责任的能力较弱的时候，适当减轻其责任，才能实现实质公平。当然，实质公平只能是对形式公平的修正，而不是替代或者否定形式公平。故向弱者倾斜应当适度。

第四条【重点保护原则】
由侵权行为造成的人身损害应当得到赔偿或补偿。
【说明】
　　人的生命权和健康权是最重要的民事权利。民事责任法要体现以人为本的思想。在各类权利中，应当着重保护人的生命权和健康权。侵权行为造成的人身损害，由侵权责任人予以赔偿。在不能确定侵权责任人，或者侵权责任人不能赔偿、不能全部赔偿的场合，可由有关人员、单位给予受害人适当补偿。

第五条【加重故意侵权责任原则】
故意侵害他人权利的，应当加重其责任。
【说明】
国务院


国营企业招用工人暂行规定

1986年7月12日，国务院

第一章 总 则
第一条 为了改革国营企业（以下简称企业）招工制度，保证招工质量，提高工人队伍素质，适应社会主义现代化建设事业发展的需要，特制定本规定。
第二条 企业招用工人，必须在国家劳动工资计划指标之内，贯彻执行先培训后就业的原则，面向社会，公开招收，全面考核，择优录用。
第三条 企业招用工人，必须实行劳动合同制。

第二章 面向社会，公开招收
第四条 企业招用工人，应当公布招工简章，符合报考条件的城镇待业人员和国家规定允许从农村招用的人员，均可报考。
第五条 企业招用工人，应当张榜公布经过考核合格者名单，公开录用。企业不得以任何形式进行内部招工，不再实行退休工人“子女顶替”的办法。

第三章 德智体全面考核，择优录用
第六条 企业招用工人，必须具备的基本条件是：年满十六周岁，身体健康，具有初中以上文化程度，现实表现好。
第七条 企业招用工人，实行德智体全面考核，其考核内容和标准，可以根据生产、工作需要有所侧重。招用学徒工人，侧重文化考核；直接招用技术工人，侧重专业知识技能考核；招用繁重体力劳动工人，侧重身体条件考核。
第八条 企业招用工人，凡适合妇女从事劳动的工种，应当招用女工。
第九条 企业招用工人，应当规定试用期。在试用期内发现不符合招工条件的，企业可以解除劳动合同，由原户口所在地负责接收。

第四章 组织管理
第十条 企业招工工作，应当在地方人民政府的领导下，由劳动行政主管部门负责管理。其主要职责是：审批下达招工计划，执行招工政策，确定招工地区，审查招工简章，对招工工作进行监督和检查。
第十一条 企业招用工人，应当向当地劳动行政主管部门办理录用手续，并按照《国营企业实行劳动合同制暂行规定》签订劳动合同。
第十二条 企业招用工人，应当在城镇招收。需要从农村招收工人时，除国家规定的以外，必须报经省、自治区、直辖市人民政府批准。
第十三条 企业招用工人，必须严格按照本规定执行。凡违反本规定招收的工人，一律无效，情节严重的，应当追究有关人员的行政责任。

第五章 附 则
第十四条 国家机关、事业单位和社会团体招用工人，应当比照本规定执行。
第十五条 省、自治区、直辖市人民政府可以根据本规定制定实施细则，并报劳动人事部备案。
第十六条 本规定由劳动人事部负责解释。
第十七条 本规定自一九八六年十月一日起施行。